法院的证据保全:与你自己存证的差别

两者的差别,在于证据在谁手上

很多创作者第一次听到「证据保全」时,以为那是「比截图更正式的截图」。不是。这两件事的差别不在正式程度,在于你有没有办法自己拿到那份证据。

你自己做的存证——截图、录屏、抓原始网址、留下 EXIF、做时间戳或找公证——处理的是「我看得到、但它随时会消失」这个问题。做这件事不需要任何人同意,不需要理由,不需要花钱等待,而且你今天就能做。它的对象永远是公开可见的东西。

法院的证据保全处理的是另一个完全不同的问题:「东西在对方手上,我根本看不到,而且我一开口他就会毁掉。」民事诉讼法第 368 条第 1 项规定,证据有灭失或碍难使用之虞,或经他造同意者,得向法院声请保全;就确定事、物之现状有法律上利益并有必要时,亦得声请为鉴定、勘验或保全书证。同条第 2 项说明证据保全应适用调查证据方法的规定——也就是说,这是法院真的去调查,不是帮你盖个章。

在智慧财产事件里,这道程序的力道特别明显。智慧财产案件审理法第 46 条第 2 项规定法院实施证据保全时,得为鉴定、勘验、保全书证或讯问证人、专家证人、当事人本人;第 3 项还可以命技术审查官到场执行职务;第 4 项最关键——相对人无正当理由拒绝证据保全之实施时,法院于必要时得以强制力排除之,并得请警察机关协助。这是你自己截图永远做不到的事:让不愿意配合的人交出他手上的东西。

所以判准不是「哪个比较有效」,是「东西在谁那里」。搞混这一点,你会在只需要五分钟截图的事情上,浪费三个月去跑一道用不上的程序。

什么时候才轮得到法院的证据保全

先说不需要的情形,因为这占绝大多数。盗版站上挂着你的作品、网址公开、封面与标题都看得到、下载连结点得进去——这一整套你自己就能固定下来。这种情况声请证据保全,法院也不会认为有「灭失或碍难使用之虞」到需要动用程序的地步,你该做的是照 侵权证据保全清单 与 时间戳与公证 把它存好,然后去下架。

真正轮得到的,是证据在对方的封闭系统里。典型的几种:你要算赔偿额,而计算基础是对方的销售笔数、下载次数、订阅人数或会员名单,这些只存在他的后台;对方是有实体的公司或工作室,盗印品、母档或出货纪录在他的办公室或仓库里;或者对方的伺服器上有一份你的原始档,而那份档案的存在本身就是他侵权的直接证据。这几种情形你不去,东西就不会自己出现在法庭上。

第二个条件是急迫性。第 368 条第 1 项的核心要件是「有灭失或碍难使用之虞」,而第 370 条第 2 项要求你对「他造当事人」与「应保全证据之理由」加以释明。「我觉得他可能会删」讲不过去;能讲过去的是具体的迹象——对方已经开始移除页面、已经换域名、已经在讯息里表示要「清干净」、或者这类资料本身依业界惯例只保留一段时间。

第三个条件是你真的打算提告。民事诉讼法第 376 条之 2 第 1 项规定,保全证据程序终结后逾三十日本案尚未系属者,法院得依利害关系人之声请,以裁定解除因保全证据所为文书、物件之留置或为其他适当之处置;同条第 2 项更说明,这种情形法院得依利害关系人声请,命保全证据之声请人负担程序费用。这条等于在告诉你:证据保全不能拿来当吓唬人的工具,你不接着告,东西要还给人家,费用还可能算到你头上。

怎么声请:向哪个法院、状纸写什么

一般民事事件的管辖写在民事诉讼法第 369 条:保全证据之声请,在起诉后向受诉法院为之;在起诉前,向受讯问人住居地或证物所在地之地方法院为之;遇有急迫情形时,起诉后亦得向该地方法院声请。智慧财产事件则走智慧财产案件审理法第 46 条第 1 项:保全证据之声请,在起诉前向应系属之法院为之;在起诉后向已系属之法院为之。而依同法第 9 条第 1 项,智慧财产及商业法院组织法第 3 条第 1 款所定之第一审民事事件专属智慧财产法院管辖,著作权民事事件正落在这一款里。

状纸的内容规定在第 370 条第 1 项,四款一款都不能少:一、他造当事人,如不能指定他造当事人者,其不能指定之理由;二、应保全之证据;三、依该证据应证之事实;四、应保全证据之理由。同条第 2 项要求第一款与第四款的理由应加以释明。第二款尤其要具体——不能写「对方所有与本案有关之资料」,要写得出是哪台机器、哪个系统、哪一段期间的哪一类纪录,法院才有办法执行。

费用相对不高。依民事诉讼法第 77 条之 19 第 4 项第 7 款,起诉前声请证据保全征收裁判费新台币一千元。但这一千元不是真正的门槛——智慧财产案件审理法第 10 条把「起诉前声请证据保全、保全程序及前三款诉讼事件所生其他事件之声请或抗告」列入应委任律师为诉讼代理人的范围。也就是说在智慧财产事件里,这道程序你多半不能自己跑,律师费才是实际成本。要不要请、怎么谈,在 怎么找智财律师。

另外一条要知道:第 372 条规定法院认为必要时,得于诉讼系属中依职权为保全证据之裁定。所以案子已经在打的时候,不是只有你声请这一条路。

声请人是你,所以对方会知道是谁在保全。声请状要载明声请人姓名地址,而法院的裁定与执行会让相对人知道声请者是谁——证据保全没有匿名版本。对隐私敏感的创作者来说,这一点要和「不保全就拿不到证据」放在一起权衡。可行的降低暴露做法包括委任律师作为对外窗口、或以工作室/事务所地址作为送达处所,见怎么找智财律师;身份代价的完整拆解见该不该告:七个先问自己的问题。

程序当天会发生什么、以及对方的营业秘密怎么办

证据保全不是寄一份文件过去就结束。法院会依裁定实施调查,依智慧财产案件审理法第 46 条第 2 项,可以鉴定、勘验、保全书证,也可以讯问证人、专家证人与当事人本人;第 3 项可以命技术审查官到场协助——在技术性高的案件里,这个人的存在往往决定了保全下来的东西有没有用。第 7 项也允许法院认为必要时,嘱托受讯问人住居所或证物所在地的地方法院实施保全。

对方不配合怎么办,第 46 条第 4 项写得很硬:相对人无正当理由拒绝证据保全之实施时,法院于必要时得以强制力排除之,并得请警察机关协助。这是整道程序真正的力量所在,也是它跟任何形式的自行存证在本质上的分界线。

但这份力量是有配套的。第 46 条第 5 项规定,法院于证据保全有妨害相对人或第三人之营业秘密之虞时,得依声请人、相对人或第三人之请求,限制或禁止实施保全时在场之人,并就保全所得之证据资料,命另为保管及不予准许或限制阅览、抄录、摄影或其他方式之重制;第 6 项并准用同法第 36 条至第 40 条的相关规定。讲白了:你可能拿得到东西,但不必然看得到全部内容,也不必然能拿去做别的用途。这是设计上的刻意——避免有人拿证据保全当作刺探竞争对手的工具。

还有一个很多人不知道的出口。民事诉讼法第 376 条之 1 规定,本案尚未系属时,于保全证据程序期日到场的两造就诉讼标的、事实、证据或其他事项成立协议的,法院应将协议记明笔录;依协议内容当事人应为一定给付者,得为执行名义,笔录正本并应于十日内送达当事人。也就是说,证据保全的现场有时反而成了谈判桌——对方看到法院真的来了,愿意当场谈,而当场谈成的东西可以直接拿去执行。

先把自己那一半做好

就算你最后真的要走法院的证据保全,你自己的存证也一分都不能少。理由很实际:第 370 条要你释明「应保全证据之理由」,而最有说服力的释明材料,往往就是你手上那批显示对方正在删、正在搬、正在换域名的截图。没有自己的纪录,你连声请书都写不满。

自行存证要留住的东西大致固定:完整网址(不只是首页)、页面全画面截图、发现的日期时间、页面上的可识别资讯(卖家名称、价格、销售数字、留言)、以及能证明这确实是你作品的对照材料。做法与顺序在 侵权证据保全清单;要把时间点固定得更硬的,看 时间戳与公证;权属那一半在 怎么证明作品是你的。

这一层的困难从来不是「不知道要存什么」,是「事情发生的时候你不在」。盗版页面挂上去到被下架之间可能只有几天,你不可能全天候盯着。VeilHarbor 持续扫描盗版站点,在发现的当下就把页面状态与网址记录下来,并生成合规的下架通知——每一封都在创作者批准后才送出——之后追踪同一批内容是否再次出现。你手上那份按时间排好的纪录,不管接下来是走下架、调解、还是证据保全,都是同一份材料。

最后把顺序讲一次:先自行存证,再下架,再看要不要谈(调解与支付命令),要告了才评估证据保全,而证据保全评估的第一个问题永远是「我要的东西是不是在对方手上」。答案是否定的,这道程序对你就没有意义。

常见的三个误解

误解一:证据保全可以拿来「先冻结对方的网站」。不能。证据保全的目的是保全证据,不是禁止对方继续行为;要求对方停止的是另一类程序。你要让页面消失,该走的是下架通知与检举(台湾著作权侵害通知与下架、免费下架管道),那条路快得多。

误解二:声请了就一定会准。第 368 条第 1 项的要件是「有灭失或碍难使用之虞」或「经他造同意」,或就确定事、物之现状有法律上利益并有必要;第 370 条第 2 项还要你释明理由。公开网页上抓得到的东西通常过不了这一关,因为它没有你自己无法取得的问题。

误解三:保全到的东西可以随便用。第 46 条第 5 项允许法院在有妨害营业秘密之虞时限制阅览、抄录、摄影与其他重制,并命另为保管。保全下来的资料是给这个案子用的,不是给你拿去公开或用于其他目的的。

本页整理自全国法规资料库公开条文(民事诉讼法第 368、369、370、372、376 条之 1、376 条之 2、77 条之 19;智慧财产案件审理法第 9、10、46 条,该法查得之修正日期为民国 112 年 2 月 15 日),仅供理解程序之用。本页不构成法律意见,个案请咨询律师。